合同無效,如何維權

日期:2017-10-10 14:08:13

  本文通過對具體案例進行分析,幫助大家解決在遇到因掛靠導致合同無效而工程質量合格的情況下,如何維護自己權利的問題。

  依據最高人民法院《關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第二十六條,實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。又依據《解釋》第二條建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。根據這些法律規定,承包人、實際施工人在一定條件下可以向與其沒有合同關係的發包人主張權利,這些法律規定是在一定時期及背景下為解決拖欠農民工工資問題的一種特殊製度安排。同時條文也規定發包人隻在欠付工程款價款範圍內對實際施工人承擔責任,目的是防止無端加重發包人的責任,明確工程價款數額方麵,發包人僅在欠付承包人的工程價款數額內承擔責任,這不是對實際施工人權利範圍的界定,更不是對實際施工人程序性訴訟權利的限製。

  案例:

  2014年某政府欲興建采煤移民安置新區給排水工程。同年9月17日,森天公司(甲方)與聶先生(乙方)就該給排水工程簽訂《協議書》,雙方約定:以甲方出具企業資質,乙方掛靠到甲方企業的形式完成該工程項目。雙方對工程項目、工程量、工期、質量標準、價格及付款方式、違約責任等作出了明確的約定。

  2014年9月17日,聶先生按照《協議書》約定向森天公司繳納15萬元管理費。

  2014年9月18日,該項工程公開開標。2014年9月20日,招標人宏基公司確定森天公司為該工程的中標人。2014年9月25日,森天公司作為承包人與發包人宏基公司簽訂《建設工程施工合同》。工程名稱、地點、內容等與《協議書》一致。

  2014年10月22日,森天公司內部作出決定,主要內容是為了使給排水工程順利進行,決定成立森天公司市政工程項目部,並聘請聶先生為項目部負責人,並開設了銀行賬戶。

  2015年7月6日,給排水工程竣工驗收,工程質量均為合格,並做了最終結算。

  另外,宏基公司在前期將工程款直接劃撥到項目部的銀行賬戶,項目部曾被撤銷,撤銷時宏基公司將工程款劃撥至聶先生自己開辦公司的銀行賬戶。開工後,宏基公司未按施工合同約定給付工程進度款,自2014年10月30日至2015年11月22日,宏基公司共計支付工程款1725萬元,尚欠工程款1783萬元。

  於是,聶先生起訴至人民法院,要求宏基公司、森天公司給付尚欠工程款1783萬元及利息。利息自2015年12月31日起按中國人民銀行同期貸款利率計算至實際給付之日止。

  森天公司辯稱,聶先生施工的給排水工程不是給森天公司幹的,森天公司在此項工程中沒有得到任何利益。

  宏基公司答辯,《建設工程施工合同》的簽訂主體是森天公司與宏基公司,合同權利義務關係與聶先生無關。聶先生無權直接與宏基公司結算工程款,宏基公司應當按照合同約定與森天公司進行結算,且森天公司與宏基公司之間有仲裁條款的約定。對於利息,宏基公司也不承擔。

  法官說法:

  本案的爭議焦點有四個:第一,關於聶先生是否為本案實際施工人的問題;第二,關於法院對本案是否有管轄權的問題;第三,關於《建設工程施工合同》的效力如何認定的問題;第四,關於宏基公司及森天公司是否應給付聶先生尚欠工程款1783萬元及利息的問題。

  第一,聶先生是本案的實際施工人。

  聶先生與森天公司所簽訂的《協議書》明確約定,聶先生掛靠、借用森天公司的資質,聶先生對工程全額投資、自主組織施工、獨立核算、自負盈虧。協議簽訂後,涉案工程全部是由聶先生組織施工及投資建設的。對此,森天公司並無異議,而且發包方宏基公司已付的工程款項,是直接撥付至聶先生承包的項目部和聶先生個人公司賬戶的。這說明宏基公司明知或者應當知道涉案工程是由聶先生投資並組織施工建設的。因此,聶先生是涉案工程的實際施工人。

  第二,法院對本案具有管轄權。

  聶先生作為該工程的實際施工人,請求森天公司和宏基公司支付工程款及利息,與森天公司和宏基公司之間的合同是兩個不同的法律關係。雖然森天公司與宏基公司簽訂的《建設工程施工合同》約定了仲裁條款,但是聶先生並不是該《建設工程施工合同》的簽訂人,森天公司與宏基公司簽訂的《建設工程施工合同》中關於解決條款效力並不當然及於合同之外的利害關係人聶先生。

  聶先生已經全麵履行了建設施工義務,且建設工程已驗收合格。依據《解釋》第二十六條,實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。

  因此,聶先生依照協議約定和法律規定,向人民法院提起訴訟並無不當,法院對該案享有管轄權。

  第三,宏基公司與森天公司之間的《建設工程施工合同》無效。

  本案聶先生沒有建築施工資質,為了承攬涉案給排水建設工程項目,掛靠於具有建築施工資質的森天公司,並經雙方協商,由森天公司與發包方宏基公司簽訂《建設工程施工合同》,之後,建設工程由聶先生施工建設。根據《解釋》第一條“建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)向規定,認定無效,……(二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的”的規定,應認定森天公司與宏基公司所簽訂的《建設工程施工合同》無效。

  第四,實際施工人可以向發包人主張工程款及利息。

  聶先生已經全麵履行了建設施工義務,且建設工程已驗收合格。依據《解釋》第二條建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。

  涉案《建設工程施工合同》簽訂後,施工義務是聶先生履行的,工程款也由宏基公司直接撥付聶先生承包的項目部以及其個人的公司賬戶,故該工程合同權利義務指向的對象是聶先生。聶先生與宏基公司已經全部履行了發包人與承包人之間的合同,形成了事實上的權利義務關係,故聶先生是涉案工程的實際承包人,聶先生的合法權益依法應予保護。涉案給排水工程已竣工驗收,工程質量均為合格,工程的發包人對經竣工驗收合格的實際承包人應當參照合同約定給付尚欠工程款。因此,宏基公司應當給付聶先生尚欠工程款1783萬元。聶先生主張其掛靠單位森天公司承擔尚欠工程款的給付義務不予支持。

  關於利息的給付問題。《建設工程施工合同》無效,聶先生對其掛靠行為應承擔相應過錯責任,故其主張利息從2015年12月31日起算,及宏基公司未按進度支付工程款之日起計付,不予支持。鑒於該項市政工程已經於2016年5月26日由簽訂合同的雙方及某市審計局進行結算,並作出工程造價審定通知書,故實際施工人聶先生的利息損失應當自結算之日起予以保護。

  法官提醒:

  第一,掛靠的概念。

  掛靠在現行法律意義上主要是指沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義進行工程建設的行為。通常表現為個人或企業不具備資質而與具備資質的施工企業簽定掛靠合同或以項目承包名義等形式實施工程建設行為,掛靠人一般向被掛靠人交納一定的“管理費”,被掛靠人向掛靠人提供營業執照、組織機構代碼證、稅務登記證、資質證書、安全生產許可證、帳戶、印章等工程建設中必要的資料和文件,但不參與工程的實際施工和管理。掛靠是法律所禁止的行為,但同時也是實務中普遍存在的行為。掛靠的表現形式主要有如下幾種:(一)不具有從事建築活動主體資格的個人、合夥組織或企業以具備從事建築活動資格的建築企業的名義承攬工程;(二)資質等級低的建築企業以資質等級高的建築企業的名義承攬工程;(三)不具有工程總包資格的建築企業以具有總包資格的建築企業的名義承攬工程。

  第二,建築企業掛靠的法律風險。

  (一)被掛靠企業的法律風險

  1、建築施工合同無效。《解釋》第一條規定:“建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:一、承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的;二、沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義。”根據本條第二項規定,掛靠的工程合同是無效合同,因合同無效給建設方造成經濟損失的,應當由被掛靠方來承擔。

  2、對建設工程的質量承擔連帶責任。《建築法》第六十六條:“建築施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓、降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。對因該項承攬工程不符合規定的質量標準造成的損失,建築施工企業與使用本企業名義的單位後者個人承擔連帶賠償責任。”被掛靠企業與掛靠人對建設工程本身不符合質量標準造成的損失承擔連帶賠償責任,往往給被掛靠企業帶來非常嚴重的損失,有時完全可以帶來毀滅性的後果,所收取的管理費可能遠遠不足以彌補所承擔的損失。

  3、對建設工程的對外債務承擔法律責任。

  被掛靠企業作為法律上的承包主體,是該建設工程的債權的享有者和債務的承擔者,如果是以被掛靠企業的名義對外簽訂采購合同,在工程中往往出現掛靠人與供應商等第三人之間的債務糾紛,法院將會判決被掛靠企業承擔給付責任,當被掛靠企業再向掛靠人行使追償權時,也往往或因為前者的承擔能力欠缺而落空。

  4、對掛靠企業的勞動糾紛承擔法律責任。勞動和社會保障部《關於確立勞動關係有關事項的通知》(勞社部【2005】1號)第一條規定:“用人單位招用勞動者未訂立書麵勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關係成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格;(二)用人單位依法製定的各項勞動規章製度適用於勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組織部分。”第四條規定:“建築施工、礦山企業等用人單位將工程(業務)或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人,對該組織或自然人招用的勞動者,由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。”在建築工程施工過程中,掛靠人會大量招聘建築工人。雖然掛靠人與被掛靠人企業之間可能會在協議中明確約定建築工人的工資以及一切工傷事故均由掛靠人承擔,但是此約定會因為違反勞動法律而歸於無效,最後被掛靠企業仍為責任承擔者。另外,更多的情況是掛靠人與建築工人之間根本不會簽任何合同,工人隻知道自己在這個工地上班,直接招聘他的人說都不知道,一旦發生爭議,就隻有找登記備案的工程承包人也就是被掛靠企業,被掛靠企業承擔用人單位應承擔的所有責任。

  5、管理費可能被沒收。《解釋》第四條規定:“承包人非法轉包、非法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得。”此被掛靠企業的“非法所得”即指向掛靠人收取的管理費。

  6、可能麵臨行政處罰。《中華人民共和國建築法》第二十六條第二款規定:“禁止建築施工企業超越本企業資質等級許可的業務範圍或者以任何形式用其他建築施工企業的名義承攬工程。禁止建築施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照,以本企業的名義承攬工程。”第六十六條規定:“建築施工企業轉讓、出借資質證書或者以其他方式允許他人以本企業的名義承攬工程的,責令改正,沒收違法所得,並處罰款,可以責令停業整頓,降低資質等級;情節嚴重的,吊銷資質證書。”被掛靠企業麵臨行政處罰的法律風險,其資質可能被降低甚至被吊銷。

  (二)掛靠人的法律風險。

  1、建設工程施工合同無效。根據前文所述,一旦掛靠關係得以認定,則意味著總包合同、掛靠人與被掛靠企業之間簽訂的合同都歸於無效。

  2、工程質量不合格將無法獲得工程款。《解釋》第三條規定:“建設工程施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格我的,按照下列情形分別處理:(一)修複後的建設工程經竣工驗收合格,發包人請求承包人承擔修複費用的,應予支持;(二)修複後的建設工程竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。”根據司法解釋的規定,如果掛靠人所施工工程經驗收不合格,意味著施工合同目的無法實現,發包方自然沒有任何義務再向被掛靠企業支付任何工程款,還可以追回此前已經支付的工程款,且掛靠人與被掛靠企業均應向發包方承擔連帶責任。

  3、“非法所得”可能被收繳。《解釋》第四條規定:“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得”。掛靠人的非法所得就是掛靠人獲取的施工純利潤,即指掛靠人收到的該工程全部工程款減去掛靠人的實際投入(包括材料、設備及勞務費支出、自身管理費、被掛靠企業代扣代繳的稅收)的差額。如果法院判令收繳,而掛靠人實際投入中的自身管理部分又往往無充分證據證明,掛靠人可能會虧損。

  4、與被掛靠企業的關係影響掛靠合同的履行。實踐中,掛靠人找好了項目以被掛靠人企業的名義投標,被掛靠企業在中標後不將工程交給掛靠人的事情常有發生。

  附件:

最高人民法院關於審理建設工程

施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋

(2004年9月29日最高人民法院審判委員會第1327次會議通過法釋[2004]14號)

  根據《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國招標投標法》、《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規定,結合民事審判實際,就審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律的問題,製定本解釋。

  第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的,應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定,認定無效:

  (一)承包人未取得建築施工企業資質或者超越資質等級的;

   (二)沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的;

  (三)建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

  第二條 建設工程施工合同無效,但建設工程經竣工驗收合格,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應予支持。

  第三條 建設工程施工合同無效,且建設工程經竣工驗收不合格的,按照以下情形分別處理:

  (一)修複後的建設工程經竣工驗收合格,發包人請求承包人承擔修複費用的,應予支持;

  (二)修複後的建設工程經竣工驗收不合格,承包人請求支付工程價款的,不予支持。

  因建設工程不合格造成的損失,發包人有過錯的,也應承擔相應的民事責任。

  第四條 承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定,收繳當事人已經取得的非法所得。

  第五條 承包人超越資質等級許可的業務範圍簽訂建設工程施工合同,在建設工程竣工前取得相應資質等級,當事人請求按照無效合同處理的,不予支持。

  第六條 當事人對墊資和墊資利息有約定,承包人請求按照約定返還墊資及其利息的,應予支持,但是約定的利息計算標準高於中國人民銀行發布的同期同類貸款利率的部分除外。

  當事人對墊資沒有約定的,按照工程欠款處理。

  當事人對墊資利息沒有約定,承包人請求支付利息的,不予支持。

  第七條 具有勞務作業法定資質的承包人與總承包人、分包人簽訂的勞務分包合同,當事人以轉包建設工程違反法律規定為由請求確認無效的,不予支持。

  第八條 承包人具有下列情形之一,發包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:

  (一)明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務的;

  (二)合同約定的期限內沒有完工,且在發包人催告的合理期限內仍未完工的;

  (三)已經完成的建設工程質量不合格,並拒絕修複的;

  (四)將承包的建設工程非法轉包、違法分包的。

  第九條 發包人具有下列情形之一,致使承包人無法施工,且在催告的合理期限內仍未履行相應義務,承包人請求解除建設工程施工合同的,應予支持:

  (一)未按約定支付工程價款的;

  (二)提供的主要建築材料、建築構配件和設備不符合強製性標準的;

  (三)不履行合同約定的協助義務的。

  第十條 建設工程施工合同解除後,已經完成的建設工程質量合格的,發包人應當按照約定支付相應的工程價款;已經完成的建設工程質量不合格的,參照本解釋第三條規定處理。

  因一方違約導致合同解除的,違約方應當賠償因此而給對方造成的損失。

  第十一條 因承包人的過錯造成建設工程質量不符合約定,承包人拒絕修理、返工或者改建,發包人請求減少支付工程價款的,應予支持。

  第十二條 發包人具有下列情形之一,造成建設工程質量缺陷,應當承擔過錯責任:

  (一)提供的設計有缺陷;

  (二)提供或者指定購買的建築材料、建築構配件、設備不符合強製性標準;

  (三)直接指定分包人分包專業工程。

  承包人有過錯的,也應當承擔相應的過錯責任。

  第十三條 建設工程未經竣工驗收,發包人擅自使用後,又以使用部分質量不符合約定為由主張權利的,不予支持;但是承包人應當在建設工程的合理使用壽命內對地基基礎工程和主體結構質量承擔民事責任。

  第十四條 當事人對建設工程實際竣工日期有爭議的,按照以下情形分別處理:

  (一)建設工程經竣工驗收合格的,以竣工驗收合格之日為竣工日期;

  (二)承包人已經提交竣工驗收報告,發包人拖延驗收的,以承包人提交驗收報告之日為竣工日期;

  (三)建設工程未經竣工驗收,發包人擅自使用的,以轉移占有建設工程之日為竣工日期。

  第十五條 建設工程竣工前,當事人對工程質量發生爭議,工程質量經鑒定合格的,鑒定期間為順延工期期間。

  第十六條 當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的,按照約定結算工程價款。

  因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發生變化,當事人對該部分工程價款不能協商一致的,可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發布的計價方法或者計價標準結算工程價款。

  建設工程施工合同有效,但建設工程經竣工驗收不合格的,工程價款結算參照本解釋第三條規定處理。

  第十七條 當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的,按照約定處理;沒有約定的,按照中國人民銀行發布的同期同類貸款利率計息。

  第十八條 利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的,下列時間視為應付款時間:

  (一)建設工程已實際交付的,為交付之日;

  (二)建設工程沒有交付的,為提交竣工結算文件之日;

  (三)建設工程未交付,工程價款也未結算的,為當事人起訴之日。

  第十九條 當事人對工程量有爭議的,按照施工過程中形成的簽證等書麵文件確認。承包人能夠證明發包人同意其施工,但未能提供簽證文件證明工程量發生的,可以按照當事人提供的其他證據確認實際發生的工程量。

  第二十條 當事人約定,發包人收到竣工結算文件後,在約定期限內不予答複,視為認可竣工結算文件的,按照約定處理。承包人請求按照竣工結算文件結算工程價款的,應予支持。

  第二十一條 當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的,應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據。

  第二十二條 當事人約定按照固定價結算工程價款,一方當事人請求對建設工程造價進行鑒定的,不予支持。

  第二十三條 當事人對部分案件事實有爭議的,僅對有爭議的事實進行鑒定,但爭議事實範圍不能確定,或者雙方當事人請求對全部事實鑒定的除外。

  第二十四條 建設工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地。

  第二十五條 因建設工程質量發生爭議的,發包人可以以總承包人、分包人和實際施工人為共同被告提起訴訟。

  第二十六條 實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的,人民法院應當依法受理。

  實際施工人以發包人為被告主張權利的,人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當事人。發包人隻在欠付工程價款範圍內對實際施工人承擔責任。

  第二十七條 因保修人未及時履行保修義務,導致建築物毀損或者造成人身、財產損害的,保修人應當承擔賠償責任。

  保修人與建築物所有人或者發包人對建築物毀損均有過錯的,各自承擔相應的責任。

  第二十八條 本解釋自2005年1月1日起施行。

  施行後受理的第一審案件適用本解釋。

  施行前最高人民法院發布的司法解釋與本解釋相抵觸的,以本解釋為準。